منتديات رحيل القمر
اهلا بك زائرنا الكريم يشرفنا انضمامك الينا في منتدى رحيل القمر ..لتترك معنا بصمتك ..فلا ترحل دون

ان نرى بريق اسمك معنا ..يحلق في سماء منتدانا المتواضع ..وشكرا لك
منتديات رحيل القمر
اهلا بك زائرنا الكريم يشرفنا انضمامك الينا في منتدى رحيل القمر ..لتترك معنا بصمتك ..فلا ترحل دون

ان نرى بريق اسمك معنا ..يحلق في سماء منتدانا المتواضع ..وشكرا لك









أهلا وسهلا بك إلى منتديات رحيل القمر.
أهلا وسهلا بك زائرنا الكريم، إذا كانت هذه زيارتك الأولى للمنتدى، فيرجى التكرم بزيارة صفحة التعليمـــات، بالضغط هنا.كما يشرفنا أن تقوم بالتسجيل بالضغط هنا إذا رغبت بالمشاركة في المنتدى، أما إذا رغبت بقراءة المواضيع والإطلاع فتفضل بزيارة القسم الذي ترغب أدناه.




آخر المواضيع
الموضوع
تاريخ ارسال المشاركة
بواسطة
شارك اصدقائك شارك اصدقائك شركة تركيب مكيفات اسبلت في عجمان
شارك اصدقائك شارك اصدقائك في خافقي رسم من ورق
شارك اصدقائك شارك اصدقائك اكبر ترحيب للشاعر سامر الرشق
شارك اصدقائك شارك اصدقائك شركة رش مبيدات بالدمام
شارك اصدقائك شارك اصدقائك رحيلي عنكم
شارك اصدقائك شارك اصدقائك الجديدة العضوة دمعه السعودية
شارك اصدقائك شارك اصدقائك ماهو مفهوم الاعاقة السمعية
شارك اصدقائك شارك اصدقائك الفليبانسرين هل هو فياجرا نسائية
شارك اصدقائك شارك اصدقائك تركيب مظلات سيارات الرياض
شارك اصدقائك شارك اصدقائك أترك لك هنا ... بصمه !! بـ ( حديث / دُعاء/ حكمة / نصيحة ) .. !!
الأحد 21 أبريل 2024, 19:37
الإثنين 15 أبريل 2024, 23:39
السبت 06 أبريل 2024, 18:24
الأربعاء 13 مارس 2024, 20:21
الأربعاء 13 مارس 2024, 20:11
الإثنين 19 فبراير 2024, 14:23
السبت 17 فبراير 2024, 09:53
الخميس 08 فبراير 2024, 11:29
السبت 03 فبراير 2024, 19:46
الأحد 14 يناير 2024, 01:59















منتديات رحيل القمر :: القانون العربي المغربي :: القانون العربي المغربي :: السداســـــــي الثالث

شاطر

تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص Emptyالثلاثاء 11 يونيو 2013, 00:39
المشاركة رقم:
yassin lhabibe
المراقب العام

yassin lhabibe

إحصائيةالعضو

ذكر
عدد المساهمات : 757
تاريخ التسجيل : 28/05/2013
نقاط : 6876
السٌّمعَة : 1
العمر : 32
المزاج : الحمد لله
مُساهمةموضوع: تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص


تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص


مقدمة:
نحن نعرف أن لكل دولة قانونها الوطني الخاص بها مما يمكنها أن ترتبط بعلاقات دولية خاصة .
لكن هذه العدول لا تزال تفتقر إلى التوحيد التنسيق قوانينها فيما بينها إلى العدل الذي يجعل عدم وجود اختلافات فيما يتعلق بالعلاقات الدولية الخاصة.
و هذا الاختلاف يرتب اختلاف الرؤى في حكم تلك العلاقات الخاصة و كيف تتصدى كل دولة بقوانينها لحكم تلك العلاقات و بالتالي حل التنازع من وجهة نظرها.
و سنعرف أهم المناهج المتبعة في حل مشكلة التنازع.
و الإشكالية المطروحة فما المقصود بتنازع القوانين و ما مدى فعالية هذه المناهج لحل مشكلة تنازع القوانين.

المبحث الأول: ماهية (مفهوم) تنازع القوانين
المطلب الأول: مفهوم تنازع القوانين.
س1: ماذا نقد بتنازع القوانين
تقصد بتنازع القوانين في القانون الدولي الخاص: التزاحم الذي يكون بين قانونين أو أكثر من أجل حكم العلاقة القانونية.
- لا نقصد من هذا التعريف المصارعة و الغلبة لأحد القوانين بل نعني به التنازع بين القوانين أي مفاضلة و أختيار أنسب القوانين
- بحكم العلاقة القانونية التي موضوع نزاعها ذات عنصر أجنبي.
تعريف آخر: لتنازع القانوني
هو تزاحم قانونين متعارضين أو أكثر لدولتين أو أكثر بشأن حكم علاقة قانونية ذات عنصر آخر أجنبي.
التعريف الاصطلاحي:
يعرف تنازع القوانين بأنه تزاحم قانونين متعارضين أو أكثر لدولتين أو أكثر بشأن حكم علاقة قانونية ذات عنصر أجنبي أو علاقة قانونية.
شرح التعريف: ماذا تقصد بهذه المصطلحات
أولا: علاقة قانونية: معناها رابطة بين شخصين أو أكثر محكومة بقاعدة قانونية
ثانيا: عنصر أجنبي: معناه
• أشخاص العلاقة
• موضوع العلاقة
• سبب العلاقة
__________________________________________________ ___________________________
زروقي الطيب ق د خ الجزائري الجزء الأول تنازع القوانين مطبعة الكاهنة
محاضرات الأستاذ عمارة 2006/2007 جامعة محمد بوضياف المسيلة
المطلب الثاني: شروط تنازع القوانين
حتى تكون أمام مشكلة تنازع القوانين؟
نكون أمام مشكلة تنازع القوانين إذا تحققت هذه الشروط و هي:
أ‌- وجود علاقة قانونية ذات العنصر أجنبي
ب‌- أن يفسح المشرع الوطني التطبيق القانوني الأجنبي
ت‌- أن هناك اختلاف بين القانون الوطني و القانون الأجنبي
لشرح هذه الشروط:
أولا: وجود علاقة قانونية ذات عنصر أجنبي
و معنى ذلك مايلي:
• أن العلاقة القانونية ذات العنصر الأجنبي تتمثل في:
1- أشخاص العلاقة: مثلا : أ- جزائري ب- فرنسي
مثال: جزائري يتزوج بفرنسية على إقليم أجنبي
2- موضوع العلاقة : المفقود بموضوع العلاقة و هو المحل الذي ينصب عليه التصرف أو تقع عليه الواقعة القانونية:
مثلا:
• موقع العقار مكان وجود المنقول
• مكان وجود المنقول
• قانون الزوج وقت رفع الدعوى
نعطي مثال: نزاع بين شخص جزائري و شخص تونسي حول قطعة أرض موجودة في سوريا
3- السبب: نقصد بالسبب هو مصدر المنشئ للواقعة القانونية
• كالولادة (الجنسية)
• التصرفات بإرادة منفردة (هبه بعوض)
• التصرفات القانونية كإبرام العقود ... الخ.
• الاثراء بلا سبب
نعطي مثال: شخصان من أب جزائري يملك ميراث في فرنسا سبب هذه العلاقة هو الميراث رغم أنها أهل جزائري و امتداد إلى القانون الفرنسي.
ثانيا: أن يفسح المشرع المجال لتطبيق القانون الأجنبي
لا يمكن أن ينفذ القانون الأجنبي داخل الإقليم إلا بادت المشرع الوطني و على المشرع تطبيق القانون الأجنبي نظرا لإزدياد الحاجة إلى التعاون الدولي فلا يمكن تطور دولة أو مجتمع منعزلا عن بقية الدول أو المجتمعات و في الجزائر توجد أربع مبادئ:
‌أ- مبدأ أقليمية القوانين
‌ب- مبدأ امتداد القوانين
‌ج- مبدأ شخصية القوانين
‌د- مبدأ علنية القوانين
و ما يهمنا في تنازع القوانين مبدأ إقليمية القوانين و مبدأ امتداد القوانين فلو اعتنق كل مشرع مبدأ إقليمية القوانين فلا تكون بصدد مشكلة تنازع القوانين.
ثالثا: أن يكون هناك اختلاف في القوانين المتزاحمة على حكم العلاقة القانونية
• إن تماثل و تطابق القوانين في كل دولة من دولة القاضي المعروض عليه لنزاع و القانون الأجنبي ينفي وجود ظاهرة تنازع القوانين و بالتالي إذا كان هناك تباين بين القانونين فإن التنازع موجود بوجود الاختلاف إلا أن هناك حالات أو إستثناءات لا نكون فيها بصدد تنازع قانوني :
‌أ- حالة التنازع بين الدويلات الفدرالية مثل (usa)
‌ب- النظم الطائفية
‌ج- ضم دولة إقليم لها
‌د- الدولة المستعمرة و مستعمرت
المطلب الثالث: أنواع التنازع القانوني.
أولا: التنازع الداخلي:
التنازع الداخلي نجد فيه نوعين
أ‌- تنازع إقليمي: و يكون ه\ا التنازع في حالة إتحاد الدويلات مثل الولايات المتحدة الأمريكية
ب‌- تنازع شخصي: و يكون في حالة تعدد الطوائف لكل طائفة لها قانون خاص بها إلا أنه ليس ه\ا المقصود من تنازع القوانين
ثانيا: التنازع الدولي: و يكون بين الدول و نجده في حالتين:
الحالة الأول: عدم الاعتراف بسيادة الدولة
مثال: دولة لا تعترف بقيادة دولة الجزائر كدولة لا تعترف بدولة إسرائيل.
الحالة الثانية: عدم الاعتراف بحكومة الدولة
مثال: عدم اعتراف القضاء البلجيكي و البريطاني بالقوانين التي أصدرتها الحكومة السفياتية، لأنهم لا يعترفون بها كدولة.

المبحث الثاني: مناهج تنازع القوانين
المقصود بالمناهج الطريقة التي ينتهجها المشرع الوطني أو الدولي لصياغة تنظيم مسألة تنازع القوانين أو أي مسألة من مسائل القانون الدولي الخاص و التي يجب على القاضي المعروض على النزاع أن يأخذ بهذه الوسيلة المحددة في التشريع خلال بحثه عن الحلول، للعلاقات القانونية المتنازع بشأنها.
المطلب الأول: المنهج التقليدي القائم على الاستناد.
ساد هذا المنهج منذ القرون الوسطى و هو معتمد في جل الأنظمة القانونية الوطنية فهذا المنهج يقوم على فكرة الإسناد التي مقتضاها يتم إسناد العلاقة القانونية ذات العنصر الأجنبي و المتنازع بشأنها، إلى قواعد التنازع الخاصة بها في القانون الوطني لكي يتحدد فيما بعد القانون الواجب التطبيقا عليها
مثال:
أن يتقدم زوج فرنسي بطلب التطليق من زوجته الألمانية أمام القضاء الجزائري فعلى القاضي الجزائري أن يخضع الطلاق إلى قانون الزوج وقت رفع الدعوى عملا بقاعدة الإسناد م 12 ق.م "القاضي ملزم بالرجوع إلى قواعد الإسناد في قانونه الوطني".
خصائصه:
1- ؟؟؟؟؟؟ الطابع الوطني في حل مشاكل التنازع الدولي و لو أن المنازعات المطروحة تتصف بالأجنبية.
2- أنه قانون القاضي في هذا المنهج هو المرجع و الحكم
المرجع: في الأوصاف القانونية للمسائل المتنازع فيها
الحكم: في تعيين ضابط الاستناد
تعرض هذا المنهج إلى انتقادات
1- أنه منهج يفتقر إلى توقع الأحكام و الأمن القانوني في أهم مجالاته و هي المعاملات التجارية الدولية
2- إن نظام الإسناد مفرط في الدولية أحيانا

المبحث الثاني: مناهج تنازع القوانين
المناهج: تقصد بها الطريقة التي ينتهجها المشرع الوطني أو الدولي لصياغة و تنظيم أي مسألة من مسائل ق.د.خ
المطلب الأول: المنهج ألتنازعي:
هو أن الوطني يرجع إلى قواعد الإسناد التي وضعها المشرع الوطني لمعرفة القانون الواجب التطبيق على العلاقة القانونية ذات العنصر الأجنبي
مثال: المواد من (9-24) ق.م في الجزائر أي أن القاضي الجزائري في عرض ما إذا عرض عليه نزاع أحد أطرافه أجنبي فلمعرفة القانون الواجب التطبيق فإنه يرجع مباشرة إلى قواعد الإسناد الجزائرية المحددة بالمواد من 9-24 ق.م
خصائص هذا المنهج:
• إعطاء سلطة مطلقة للقاضي الوطني
المرجع : في تحديد الأوصاف القانونية المسائل المتنازع فيها
الحكم: الحكم في تعيين ضابط الإسناد
• ذو طابع مزدوج أي أن القاضي قد يطبق القانون الوطني أو القانون الأجنبي حسب قواعد الإسناد الوطنية
عيوبه الانتقادات: في هذا المنهج مفرط في الدولي أحيانا، أي معتمد
• أنه لا يصلح في حالة التنازع السلبي
• أنه ذو طابع علاجي فقط و ليس له طابع وقائي
• أنه ينظر إلى غاية قيام النزاع ثم الحكم عليه
المطلب الثاني: المنهج الموضوعي
و جاء هذا المنهج نتيجة تشابك العلاقات التجارية الدولية أي أنه خاص بالتجارة الدولية حسب فئة تجار الدول وصفوا قواعد موضوعية تطبيق على علاقات التجارة الدولية مباشرة دون الرجوع إلى قواعد الإسناد و القاضي ملزم بتطبيقها.

خصائصه:
• قواعده مباشرة (بسبب تطبيق القاضي للقانون الوطني)
• قواعده موضوعية يخص التجارة الدولية
• قواعد تلقائية أي أنها لا تمر بمراحل إنشاد القاعدة القانون عادة
المطلب الثالث: منهج القوانين ذات التطبيق المباشر: و يتمثل هذا المنهج في أن المشرع الوطني يضع قواعد قانونية تطبيق مباشر على البوليس و الأمن، و دعمته محكمة العدل الدولية ؟؟؟؟ قرارة بتطبيق قانون حمل الإقامة على حماية الفقر بدلا من القانون الشخصي المنصوص عليها في إتفاقية لاهاي الخاصة بالولاية على القصر.
نقد: يتنفذ هذا المذهب على أنه يطبق من مجال تطبيق تنازع القوانين لأن البوليس و الأمن ليس محلا لتنازع القوانين و أنه يعد إلى تطبيق مبدأ إقليمية القوانين لأن قانون البوليس و الأمن يطبق على كافة المقيمين على إقليم الدولة.
المطلب الرابع: منهج الملائمة الأمريكي
هناك فقيه يرى بالبحث في الحكم الأنسب للعلاقة القانونية ذات العنصر الأجنبي معتمدا على تطبيق مبدأ العدالة.
إلا أنه وجد هذا الاتجاه صعوبة في التطبيق مما أدى بهذا الفقيه إلى التراجع عن هذا الاتجاه و العودة إلى البحث في القانون الأنسب لحكم العلاقة القانونية ذات العنصر الأجنبي.




تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص

تعريف قواعد ا لإسناد : هي عبارة عن قاعدة قانونية يضعها المشرع الوطني و هدفها إرشاد القاضي إلى القانون الواجب التطبيق على المسألة المشتملة على عنصر أجنبي .

عناصر قواعد الإسناد :

-الفئة المسندة : وهو حصر جميع المسائل المتقاربة والمتشابهة ثم ربط كل فئة بقانون معين عن طريق ضابط خاص هو ضابط الإسناد المادة 17 ق م ج .

-ضابط الإسناد : لما صنف المشرع المسائل القانونية المشتملة على عنصر أجنبي إلى فئات مسندة قام بإسناد كل فئة منها إلى قانون معين عن طريق أداة هي ضابط الإسناد ،وبذلك فإن ضابط الإسناد هو عبارة عن أداة ربط بها المشرع بين الفئة المسند إليه .

طبيعة قواعد الإسناد:

-قواعد غير مباشرة : لا تتكفل قواعد الإسناد بإعطاء حل نهائي للنزاع وإنما تبين القانون الذي تخضع له.وفي هذا القانون نجد القواعد القانونية التي ستطبق عليه فمثلا قاعدة الإسناد الخاصة بالأهلية لا تبين لنا السن الذي عند بلوغه يكون الشخص كامل الأهلية وإنما تكتفي فقط ببيان القانون الذي سيتكفل ببيانها .

-قواعد مزدوجة :أي أنها إما تجعل الاختصاص للقانون الوطني أو القانون الأجنبي وفائدة هذه الميزة أنها لا تترك فراغا في مشكلة التنازع إذ أنها تجعل الاختصاص بالنسبة للمسألة المطروحة على القاضي إما لقانونه أو القانون الأجنبي .

-أنها قواعد محايدة : عندما يعمل القاضي قاعدة الإسناد فإنه لا يعلم نوع الحل الذي سيعطيه للنزاع لأن ذلك متوقف على معرفة مضمون القانون الذي سيطبقه على النزاع وهذا القانون قد يكون قانونه وقد يكون قانونا أجنبيا .

التكييف :وهو تحديد طبيعة المسألة التي تتنازعها القوانين لوضعها في إحدى الفئات القانونية التي خصها المشرع بقاعدة إسناد .

إلا أنه في القانون الدولي الخاص لا يثار مشكل حول التكييف في حد ذاته وإنما هو مشكل التنازع في التكييف .

أمثلة حول التكييف من القضاء الفرنسي :

ميراث المالطي : تزوج مالطيان في جزيرة مالطا حيث موطنهما الأول ثم قدما إلى الجزائر المستعمرة الفرنسية .

تملك الزوج عقارات في الجزائر وتوفي بعد ذلك ،طالبت زوجته بحقها في العقارات بموجب القانون المالطي .

-إذا كيف القاضي الفرنسي (قانونه) اعتبره نصيب من ميراث الهالك وبالتالي لا تأخذ الزوجة شيئا لأن المرأة لا ترث آنذاك .

01

وصية الهولندي :حرر هولندي وصية في فرنسا وفقا للشكل العرفي الذي يجيزه القانون الفرنسي ولا يجيزه القانون الهولندي .

-قيام نزاع بشأن صحتها .

-إذا تم التكييف وفقا لقانون القاضي (الفرنسي ) تعتبر صحيحة ،وإذا تم التكييف وفقا للقانون الهولندي اعتبرت باطلة .

الاتجاهات حول تحديد قانون التكييف :

01 /لقانون القاضي: لقد أخضع الأستاذ (كان) في ألمانيا والأستاذ (بارتن )في فرنسا التكييف لقانون القاضي ويتجلى ذلك من الحل المتمثل في إخضاع التكييف لقانون القاضي بوضوح كامل في قرار صادر بتاريخ 1955.06.22.

تبرير هذا الاتجاه :-تطبيق القانون الأجنبي داخل دولة القاضي يعد انتقاص لسيادتها التشريعية .

-بما أن التكييف عملية أولية وأن القاضي هو الذي سيقوم بها فإن الإسناد القضائي مما يبرر إجراء التكييف وفق قانون القاضي .

الإستثناءات : -المال سواء :كان عقارا أو منقولا فإنه يخضع لقانون موقعه .

-الفعل الضار: يخضع للقانون الذي وقع فيه الفعل الضـار .

-قاعـدة الإسنــــاد الـواردة في معـاهـــدة .

02/للقانون المختص بحكم النزاع : الفكرة الرئيسية عند هذا الاتجاه الذي يوجد على رأسه كل من (ديسباني )الفرنسي و(باكسيوني)الإيطالي والألماني ( ولف)أي أنه يجب إجراء التكييف وفقا للقانون الذي يحكم المسألة المتنازع فيها .

مثال وصية الهولندي يجب أن يتم التكييف وفقا للقانون الهولندي .

النقد :أهم نقد وجه لها لإستحالة العملية فالتكييف كما هو معروف عملية سابقة على تحديد القانون المختص أي قبل القيام بالتكييف لا يمكن الجزم بأي القانونين سنأخذ.

03/للقانون المقارن :وتبناه الفقيه الألماني (رابل)إذ يرى أنه لا ينبغي أن يكون القاضي أسير قانون معين عند قيامه بالتكييف وإنما ينبغي عليه استعمال المنهج المقارن ليستخلص مفاهيم مستقلة مختلفة عن المفاهيم الداخلية وتكون مصبوغة بصبغة عالمية .

-ويرى هذا الاتجاه أساسه في فكرة وهي أن قواعد الإسناد في قانون القاضي وضعت لمواجهة علاقات دولية خاصة .

-يرى هذا الاتجاه أنه يهدف إلى إزالة مشكل التنازع في التكييفات وذلك يجعل قضاة مختلف الدول يتوصلون إلى نفس المفاهيم للفئات المسندة .

02

النقد :من الصعب على القاضي الذي يجري التكييف الإحاطة بمختلف النظم القانونية الأجنبية ليستند منها الوصف القانوني الملائم للمسألة محل التكييف .

موقف المشرع الجزائري :

نصت المادة 09 ¬(يكون القاضي الجزائري هو المرجع في تكييف العلاقات المطلوبة تحديد نوعها عند تنازع القوانين لمعرفة القانون الواجب تطبيقه ) ومن خلال هاته المادة يتضح أن المشرع الجزائري اعتمد على قانون القاضي .

الإحالة :يتضمن قانون كل دولة إلى جانب القواعد الموضوعية التي تطبق مباشرة على النزاع قواعد إسناد مهمتها بيان القانون المختص بحكم العلاقة المشتملة على عنصر أجنبي وثور نتيجة لذلك في غالبية الأحوال تنازع بين قواعد الإسناد في قانون القاضي وقواعد الإسناد في القانون الأجنبي ويأخذ هذا التنازع حالتين :

-التنازع الإيجابي : وتكون فيه قواعد الإسناد في قانون كل دولة لها علاقة بالنزاع تسند الاختصاص إلى قانونها ويسمى هذا النوع التنازع الإيجابي .

-التنازع السلبي : وفيه قواعد الإسناد في قانون كل دولة لها علاقة بالنزاع تسند الاختصاص للقانون الأجنبي وهنا تظهر فكرة الإحالة ،ومثال ذلك إنجليزي متوطن بالجزائر فوفقا لقواعد الإسناد الجزائرية فإن القانون الإنجليزي هو المختص ووفقا لقواعد الإسناد في القانون الإنجليزي فإن القانون الجزائري هو المختص مثلا إذا طرح هذا النزاع على القاضي الجزائري فهل يتبع قاعدة الإسناد الإنجليزية أم أنه يرجع مباشرة إلى القواعد الموضوعية في القانون الإنجليزي ؟ وتسمى هذه الفكرة عند فقهاء القانون الدولي الخاص الإحالة .




________________________________________
أقسام الإحالة :

الإحالة من الدرجة الأولى : تكون الإحالة من الدرجة الأولى لما تحيل قواعد الإسناد في القانون الأجنبي الاختصاص إلى قانون القاضي ففي المثال السابق المتعلق بأهلية الإنجليزي المتوطن في الجزائر ،فإن قواعد الإسناد في القانون الإنجليزي المختص وفقا لقواعد الإسناد في قانون القاضي تحيل الاختصاص إلى هذا الأخير باعتباره موطن الإنجليزي يخضع الأهلية لقانون الموطن . وهذه هي الإحالة من الدرجة الأولى (مثال قصة فورغو ).

الإحالة من الدرجة الثانية : تكون الإحالة من الدرجة الثانية لما تحيل قواعد الإسناد في القانون الأجنبي المختص وفقا لقواعد الإسناد الجزائرية الاختصاص لا إلى القانون الجزائري وإنما إلى قانون أجنبي آخر .

عرض مثلا على القاضي الجزائري نزاع متعلق بالأحوال الشخصية لإنجليزي متوطن في الدانمارك فقواعد الاختصاص تجعل الاختصاص للقانون الإنجليزي (قانون الجنسية)لكن قواعد الإسناد في هذا القانون ترفض اختصاصه وتعقد الاختصاص للقانون الدانماركي (قانون الموطن) .

قبول الإحالة :لقد انقسم الفقه إلى اتجاهين بشأن الإحالة اتجاه منتصر لها واتجاه رافض لها وهو حال بعض القوانين إن لم نقل جلها .

03



موقف الفقه من الإحالة :مباشرة بعد قضية (فورغو) السالفة الذكر والتي تعرض فيها القضاء الفرنسي لأول مرة لمسألة الإحالة ،وإن لم يسمها بهذا الاصطلاح واهتم بها الفقه وأولاها أهمية كبرى حتى وإن انقسموا إلى اتجاهين اتجاه رافض واتجاه مؤيد .

حجج مناصري الإحالة: -إن الأخذ بالإحالة احترام لقواعد الإسناد في القانون القاضي فهذه الأخيرة لما أشارت باختصاص القانون الأجنبي لم تفرق بين القواعد الموضوعية وقواعد الإسناد التي يتضمنها.

-وقد تثير قواعد الإسناد في قانون القاضي باختصاص القانون الأجنبي لكن قد يحدث وأن تكون قواعد الإسناد في هذا القانون رافضة لهذا الاختصاص .

-الإحالة وسيلة لتوحيد الحلول فمثلا لو تعلق الأمر بأهلية إنجليزي متوطن بالجزائر فقواعد الإسناد الجزائرية تقضي باختصاص القانون الجزائري باعتباره قانونه الوطني وقواعد الإسناد في القانون الإنجليزي تقضي باختصاص القانون الجزائري باعتباره قانون موطنه .

-يوجد في حالة الأخذ بالإحالة ضمان لتنفيذ الحكم في الدولة المختص قانونها وفقا لقواعد إسناد قانون القاضي لأن هذا الحكم يكون قد طبق .

لما يكون القانون الأجنبي المختص وفقا لقواعد الإسناد في قانون القاضي هو قانون بلد تتعدد فيه الشرائع تعددا شخصيا كما هو الحال في الو. م. أ وتتعدد فيها تعددا شخصيا كما هو الحال في بعض دول الشرق الأوسط .

حجج رافضي الإحالة :-الغرض من وضع قواعد الإسناد من طرف المشرع هو لحل مشكلة تنازع القوانين ولذلك لما يرجع القاضي إلى قواعد الإسناد في قوانينه وينتهي إلى تحديد القانون الأجنبي المختص فإنه يكون بذلك قد حل مشكلة تنازع القوانين .

-ينبغي اعتبار قانون القاضي هو كل لا يتجزأ مما يتعين الرجوع إلى قواعد إسناده من جديد بعد الإحالة من القانون الأجنبي إليه وهكذا يبقى القانون في حلقة مفرغة .

-لما تشير قواعد الإسناد في قانون القاضي باختصاص قانون معين فهذا القانون هو الذي ينبغي تطبيقه.

-يروا أن توحيد الحلول لا يتحقق إلا إذا أخذ فريق دون آخر بالإحالة إذ لا يمكن أن يتحقق إذا أخذ الكل بالإحالة .

وحجتهم في ذلك :فلو أن كلا من المشرع الجزائري والمشرع الإنجليزي يأخذ بالإحالة مثلا وتعلق الأمر بأهلية إنجليزي متوطن في الجزائر وعرض النزاع على القاضي الجزائري فإنه سيطبق عليه قانونه لأن القانون الإنجليزي الذي هو المختص وفقا لقواعد الإسناد في قانون القاضي سيحيل الاختصاص إلى هذا الأخير .

موقف القانون الوضعي من الإحالة :

القانون المقارن : ترفض معظم الدول العربية الأخذ بالإحالة فذلك هو موقف كل من مصر والعراق وسوريا والأردن .

04

أما الدول الغربية فهناك من أخذت بالإحالة فرنسا في قضية (فورغو) وألمانيا وإنجلترا وبلجيكا والنمسا واليابان وبولونيا ويوغوسلافيا وكذلك معظم الدول التي لم تأخذ بالإحالة إيطاليا ،هولندا ،اليونان .

موقف القانون الجزائري : لا يوجد في القانون الجزائري أي نص يتعلق بالإحالة في مجال التنازع الدولي للقوانين غير أنه يوجد نص في التقنين المدني يقبل الإحالة في مجال التنازع الداخلي المادة 23ق.م.ج .

وهنا يدل على رفضه الإحالة .





05

صدور المجموعة المدنية الفرنسية للدراسة المقارنة : ويتجلى ذلك من خلال :

-إنها كانت مطبقة خارج فرنسا أثناء حكم نابليون في بلجيكا والبلاد الموجودة على الضفة الغربية لنهر الراين .

-تأثر المشرع الإيطالي بها .

-توجد الشراح لدراستها والتعليق عليها .

انتشار الدراسة المقارنة في النصف الثاني من القرن 19 :

-إنشاء جامعة كارمن كراسي لتدريس القانون المقارن .

-إنشاء جمعية القانون المقارن في فرنسا وإنجلترا عام 1867 ،1895 على التوالي .

-صدور القانون المدني الألماني الذي أجريت حوله دراسة مقارنة من طرف الفرنسيين مع قانونهم عام 1900 .

انتشار الدراسة المقارنة في العصر الحاضر :

-الهيئات الدولية وعنايتها بالقانون المقارن : اهتمت المنظمات الدولية بدراسة القانون المقارن لما له من أثر في التقريب بين الدول من حيث النظم القانونية .

-المهد الدولي لتوحيد القانون الخاص :وعهد إلى الحكومة الإيطالية ويتبع المعهد في الوقت الحاضر اتحاد خاص وقد أعد المعهد مشروعات قوانين موحدة في موضوعات البيع الدولي والمراسلة والنيابة في المعاملة الدولية .

-الهيئات الدولية التابعة للأمم المتحدة :أهمها اليونسكو 1948 بناء على اقتراح مصري وقد أسست لجنة دولية للقانون المقارن عام 1949 هدفها إنماء التعارف والتفاهم المتبادل بين الدول واعتماد الطريقة المقارنة في المواد القانونية المادة 03 .

-الأكاديمية الدولية للقانون المقارن : أسست في دول أمريكا عام 1954 وهي متخصصة في دراسة القوانين الأمريكية دراسة مقارنة .





توقيع : yassin lhabibe





تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص Emptyالثلاثاء 11 يونيو 2013, 20:13
المشاركة رقم:
حلم الرجال
كبار الشخصيات

حلم الرجال

إحصائيةالعضو

ذكر
عدد المساهمات : 6070
تاريخ التسجيل : 19/04/2013
نقاط : 11398
السٌّمعَة : 12
مُساهمةموضوع: رد: تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص


تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص


الاخ ياسين
بارك الله فيك
على هذا الطرح القيم ونفع بك
ولك جزيل الشكر على هذة الافادة
ونرجوا منك المزيد من الابداع والتالق
تحيتي لك



توقيع : حلم الرجال





تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص Emptyالسبت 03 أغسطس 2013, 21:36
المشاركة رقم:
Mr nawras
المتميزين

Mr nawras

إحصائيةالعضو

ذكر
عدد المساهمات : 6340
تاريخ التسجيل : 29/05/2011
نقاط : 11791
السٌّمعَة : 18
العمر : 35
الموقع : .
المزاج : .
مُساهمةموضوع: رد: تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص


تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص


موضوع قيم وجميل
ياسين
شكرا لك على هذا الطرح
تقبل احترامي



توقيع : Mr nawras





الــرد الســـريـع
..





تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص Collapse_theadتعليمات المشاركة
صلاحيات هذا المنتدى:
لاتستطيع الرد على المواضيع في هذا المنتدى

BB code is متاحة
كود [IMG] متاحة
كود HTML معطلة


جميع آلمشآركآت آلمكتوبه تعبّر عن وجهة نظر صآحبهآ , ولا تعبّر بأي شكل من آلأشكآل عن وجهة نظر إدآرة آلمنتدى